浅析BT项目业主法律风险(2)
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| 4.转包、分包问题严重 虽然项目业主通过特许协议将BT项目授权中标的建设方承建，但是考虑到BT项目工程量大，工程持续时间长，虽然在特许协议中规定了不得转包、分包的条款，但在现实生活中建设方的再分包、转包现象严重，由于对转包方、分包方的资质缺乏了解，致使工程的质量无法得到保障，在发生纠纷后，又由于相互之间的复杂关系，相互推脱责任，致使追究赔偿十分困难。 （三）BT项目业主的法律风险预防与规避 针对上述问题，为了加强对BT项目的管理，提高BT项目的效益，减少项目业主的风险，应该采取以下手段进行科学的管理： 1.建立健全相关的法律法规 目前，国内还没有专门有关BT方面的法律法规，BT项目在实施过程中缺乏明确的法律依据，给项目实施带来了一些难度，通过特许协议的规定难免会有所遗漏和模糊。例如：BT项目资产到底是属于业主还是建设方、建设方的资质要求是什么、是否需要成立BT项目公司等等，这些都需要法律的明确规定，建议相关部门加快立法步伐，尽早出台一部专门的法律法规，使BT项目的实施更加规范，更加有章可循。 2.加强主体资格的审查和监督 项目业主应对项目供应商实行严格的主体资格审查，对与建设方有关联关系或其他可能利害关系的，不能接受其为项目提供服务或产品。此外项目业主还需要做好BT项目招标文件的编制工作，邀请一些法律、经济、技术等专家，公平的确立风险分摊原则，对项目进行充分的论证，对招标文件进行详细的分析，对建设方的资质审查要严格把握。 3.对于合同要充分谈判、协商一致 合同贯穿于BT项目的始终，不管是特许协议还是回购合同抑或其他合同，业主都应该同相对方充分的谈判和协商，对在实施合同过程中可能出现的风险进行有效地预测，聘请相关的法律专家草拟合同，对合同的规定尽量全面，对于未能预测的风险可以确定预留条款，对于实施合同过程中出现的新的问题，要与相对方进一步协商，保证合同条款的严谨，避免相对方钻空子。 4.加强实施过程中的监督 目前的BT项目多实行“交钥匙工程”，即总价包干，对于在合同包干范围以外的诸如拆迁、绿化、景观以及其他无法包干的项目，其造价就需要通过现场签证来确定，BT业主应对此类项目作过程跟踪控制，严格控制工程变更，避免总投资超支情况的发生，确保造价不突破相应的概算审批值。 5.对监理加强控制 监理应是独立的第三方，是具有法人资格的机构，与施工单位以及材料供应单位不得存有隶属关系和其他利害关系，其职责是依据事实，客观、及时、有效地提出建议和解决方案。但是在现实的工程建设过程中，监理商与建筑商、材料供应商相互勾结损害业主的事件屡见不鲜，虽然法律对此情况有处罚规定，但是为减少不必要的麻烦，业主在委托监理商时应该对委托事项交代清楚，并对监理商的监理工作进行监督和控制，防止监理商与建筑商、材料供应商的相互勾结。 三、小结 BT模式在我国尚处在探索和摸索阶段，对BT各方在BT项目实施过程中的风险进行深入探讨有利于增强风险意识，提高应变能力和抗风险的能力，对于保证BT项目的顺利实施具有现实意义，本文只针对业主在BT项目实施过程中的法律风险进行了分析并提出了一些建设性的意见，对待这些风险，发现越早、识别越早、风险警报拉得越早、应急计划准备越充分，风险对业主带来的损失就越小。因此，分析和控制项目实施过程中的风险，加强风险管理，对业主取得项目成功至关重要。 |